行政書士 一問一答｜練習問題 第11問

解説

職権取消しは、行政行為の成立当初から存在した瑕疵（原始的瑕疵）を理由として、原則として処分時に遡って効力を失わせるものである。これに対し撤回は、適法に成立した行政行為について、その後の事情の変化や義務違反（後発的事由）を理由として、将来に向かってのみ効力を失わせるものである。実定法上はいずれも「取消し」と表記されることが多く、運転免許の取消しは講学上の撤回に当たる。したがって「取消しは後発的事由、撤回は原始的瑕疵」とする肢は両者を逆にしており、「両者とも将来効のみ」「両者とも遡及効」とする肢は、取消し＝遡及効・撤回＝将来効という効果の違いを無視する点で誤りである。撤回は処分庁のみが行うことができ、法律の明文の根拠は不要とするのが判例（実子あっせん事件・最判昭和63年6月17日）である点も頻出である。